“不依規矩，不成方圓”，國家菸草專賣法的頒佈與實施，從某種角度上講，就是給所有涉煙經營者設定了一個固定的遊戲規則，使處於菸草產業鏈上的各種利益體在遵守規則的前提下相互博弈，努力實現和諧共贏的局面。但一些人他們無視規則的存在，千方百計地尋求投機的玩法，無證銷售捲菸，極大地破壞了正常的菸草銷售秩序，給菸草銷售的穩定、品牌的培育造成了極大的隱患。

日前，我所律師團隊經辦的一起涉嫌非法經營罪的案件收到了一審判決書。該案的判決結果顯示：無證經營菸草達到一定金額，面臨的不僅是行政處罰，更有可能構成犯罪。

一、

案情概要

被告徐某某於2017年7月到2018年8月期間，在未取得菸草專賣零售許可證的情況下，透過網路購買大量捲菸後再透過微信銷售，案涉捲菸價值合計37萬餘元。

二、

起因與困惑

被告徐某長期待業在家，偶然在微信上看到賣煙的廣告，就加入了一個賣煙的群，之後徐某某用自動加友的軟體批次加各地的好友銷售捲菸，從中賺取差價。

被告人徐某某因犯非法經營罪，於2019年3月被取保候審，2020年11月檢察院向管轄法院提起公訴。

本所律師接受委託後，面臨的首要問題就是留給律師的時間並不多，因該案將於四天後開庭，意味著律師需用最短的時間趕到法院閱卷並尋找案件的突破點。

三、

轉機與突破

2021年1月，團隊梳理案件、研討案件疑難點、整合意見，結合卷宗材料對該案制定了詳細地訴訟策略，一、檢察院指控的犯罪金額為被告人徐某某購買捲菸的全部金額，但法律對非法經營數額的認定存在一定爭議，律師以此為突破點，就犯罪金額應為實際銷售數額進行大量論述；二、計算被告人自用和扣押的捲菸金額，將這兩部分金額從犯罪金額當中扣除；三、蒐集證據證明本案被告具有自首情節，主觀惡性和社會危害性小，爭取從輕處罰；四、整理被告人徐某某的精神狀態和身體狀況的證明，建議法庭量刑時考慮被告的特殊情況。

根據我國法律規定，犯罪以後自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對於自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被採取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關尚未掌握的本人其他罪行，以自首論。犯罪嫌疑人雖然不具有前兩款規定的自首情況，但是如實供述自己的罪行，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重後果發生的，可以減輕處罰。

四、

落幕

2021年1月28日，代理律師收到法院的判決，在量刑上充分採納了代理律師的觀點。認為：一、被告人徐某某違反國家規定，銷售了數量較大的捲菸，擾亂了市場秩序，其行為構成了非法經營罪；二、鑑於被告人無違法犯罪記錄、歸案後供述穩定，有坦白情節，並積極退贓，結合被告人特殊的身體情況，綜合認定其主觀惡性小和社會危害性較小，依法對其從輕進行處罰。

五、

律師說法

違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重，處五年以下有期徒刑或者拘役，並處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重，處五年以上有期徒刑，並處違法所得一倍以上五倍下罰金或者沒收財產；

（一）未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批准檔案的；

（三）未經國家有關主管部門批准非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；

（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

賣煙先辦證，無證不賣煙。菸草許可證，是經營捲菸的通行證，也是合法經營戶的護身符，無證經營捲菸是當前菸草專賣市場管理中的一個難點問題，這一問題的長期存在，直接影響到捲菸專賣制度的權威性，如不控制這一現象的蔓延，不僅讓全社會感到菸草專賣管理的軟弱無力，而且直接影響到菸草經營的經濟效益，必須對此種行為進行嚴厲打擊。